BENEFICIO DE EXCUSIÓN Y SU TRÁMITE EN EL CGP

BENEFICIO DE EXCUSIÓN Y SU TRÁMITE EN EL CGP El beneficio de excusión, es una figura prevista en los artículos 2383 y siguientes del Código Civil, como uno de los efectos del contrato de fianza entre el acreedor y el fiador. El beneficio es a favor del fiador, quien una vez reconvenido para el pago puede exigir que antes de cobrarle a él "...se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por éste para la seguridad de la misma deuda", es decir, que antes de seguir la ejecución contra los bienes del fiador, se siga respecto de los bienes del deudor principal que señale aquel. Tal beneficio es voluntario o potestativo del fiador, porque el acreedor puede demandarlo desde el principio, pero ese fiador tiene el derecho de proponer el beneficio de excusión, con señalamiento de los bienes del deudor principal que pueden perseguirse (bienes excutidos), facultad que, al igual que los hechos que configuran excepciones previas, se debe ejercer mediante reposición contra el mandamiento de pago en el proceso ejecutivo, para dejar a salvo sus bienes hasta tanto se agoten los medios de persecución contra el deudor principal (o fiado). De manera que si el fiador no plantea el beneficio, asume las consecuencias de persecución sobre sus bienes, evento en que opera una especie de renuncia tácita posterior al privilegio comentado. Se remarca que en el CGP el beneficio de excusión siempre debe alegarse y tramitarse como recurso de reposición contra el mandamiento de pago, de manera que ya no puede darse curso al incidente que para algunas hipótesis contempló el art. 511 del anterior estatuto procesal civil. Los requisitos sustantivos para gozar del beneficio de excusión y demás efectos están consagrados en las citadas normas del Código Civil, entre los cuales cabe destacar que el acreedor (ejecutante) puede contradecir ese beneficio del fiador, que en línea de principio debe ser dentro del traslado del recurso de reposición, y así puede ejercer el derecho previsto en el art. 2386 del C.C., esto es, pedir que el fiador le anticipe los costos de la excusión, y en caso de ser factible, el juez al decidir el punto debe fijar "la cuantía de la anticipación, y nombrará la persona en cuyo poder se consigne, que podrá ser el acreedor mismo"; no obstante que el fiador puede hacer la excusión por sí mismo. El beneficio de excusión debe alegarse por medio de reposición contra el mandamiento de pago, recurso que siendo escrito tiene que interponerse dentro de los tres (3) días siguientes a la notificación del auto (art. 318 CGP), y resolverse previo traslado a la parte contraria por tres (3) días (art. 319 ibídem), aunque ese traslado es conforme al art. 110 ídem, o sea, por fijación dentro de "una lista que se mantendrá a disposición de las partes en la secretaría del juzgado por un (1) día y correrán desde el siguiente". Por otra parte, sobre la decisión del beneficio de excusión es posible criticar que carece de una regulación apropiada en el nuevo estatuto procesal, porque no establece el camino que debe adoptar el juez si prospera, el CGP se limita a prever que si prospera alguna excepción previa "que no implique terminación del proceso el juez adoptará las medidas respectivas para que el proceso continúe o, si fuere el caso, concederá al ejecutante un término de cinco (5) días para subsanar los defectos o presentar los documentos omitidos, so pena de que se revoque la orden de pago, imponiendo condena en costas y perjuicios" (art. 442-3). Ante el silencio del CGP alrededor del beneficio de excusión, si éste florece, es razonable entender dentro del contexto del citado precepto 442-3, en concordancia con las normas del Código Civil sobre el particular, que se decrete el desembargo de los bienes del fiador, y que el juez le otorgue al ejecutante el término de cinco (5) días para que, si no hubiese demandado al deudor principal, lo haga, so pena de que se revoque la orden pago y se imponga la condena en costas y perjuicios. Y así tiene que ser conforme al artículo procesal en mención, porque al asimilarse el trámite del beneficio de excusión al de las excepciones previas, en cuanto a lo procesal, su prosperidad también debe tener similares consecuencias a cuando una de ellas se declara probada. Empero, es conveniente tener presente que el otorgamiento del beneficio de excusión es delimitado, así progrese no es definitivo, porque la libertad del fiador está supeditada a que se cubra la obligación con los bienes del deudor principal, esto es, que sólo en la medida en que con los bienes del deudor principal que se señalen se pague la obligación, queda libre el fiador. Si a la postre la excusión de los bienes del deudor principal que se señalan no tiene efecto, o no bastan para el pago, ya el fiador no podrá señalar otros, salvo que se hayan adquirido con posterioridad por el deudor principal, a voces del art. 2388 del CC. Por esa razón, en el evento de no tener efecto la ejecución sobre los bienes señalados, total o parcialmente, puede volver el acreedor contra los bienes del fiador, por todo o por el saldo insoluto, pues ha de recordarse que la obligación subsidiaria del último se mantiene así hubiese prosperado el beneficio de excusión. El trámite del beneficio de excusión, mediante recurso de reposición, puede mostrar cierta perplejidad, pues al corto término en que pueden formularse, tres días, se suman ciertas dificultades para practicar pruebas cuando proceden, además de haber duda en cómo se debe resolver el recurso aludido en estos eventos probatorios, si en audiencia o por escrito, como se anotó. No obstante, debe atenderse que lo ordenado por el legislador es mantener una vía sencilla, ya explicada, para resolver sobre los impedimentos procesales en los procesos ejecutivos, sencillez que, por cierto, sí garantiza el debido proceso con el trámite de la reposición.