Característica y Tipos de daño GMH ABOGADOS

Característica y tipos de daño Personal El principal criterio es que el demandante logre demostrar que ha sufrido un daño; luego significa que el perjuicio también debe ser personal, lo que le permite acudir a la justicia y obtener la debida indemnización como efecto del perjuicio derivado del daño. Carácter cierto Es decir, que el mismo se debe probar la existencia del perjuicio (presente o futuro), lo que indica que debe tenerse una valoración de la cuantía del perjuicio patrimonial o de la gravedad de la afectación, en los casos en que dicha afectación sea inmaterial. Frente a la certidumbre del daño, Tamayo (2007, p. 339) dice de forma expresa que “el daño es cierto cuando a los ojos del juez aparece con evidencia que la acción lesiva del agente ha producido o producirá una disminución patrimonial o moral en el demandante”. Perjuicio y daño consolidado y no consolidado Partiendo de que siempre el perjuicio es futuro en relación con el daño, de ahí que se debe mencionar que el daño es su causal. Asimismo, cuando el daño es anterior a la sentencia judicial es daño anterior o daño consolidado, en tanto que cuando el daño es posterior a la sentencia se habla de daño no consolidado. Daño emergente El daño emergente es definido por Mariño (1999, p. 6), como “todas las erogaciones o gastos que tuvieron que ser sufragados causa-efecto por un hecho determinado que haya causado un daño a la víctima; o sea, las sumas de dinero y los bienes y servicios apreciables en el mismo que tuvieron que salir del patrimonio de alguien por causa del perjuicio causado. También lo son la merma patrimonial que sufre un tercero como consecuencia directa del siniestro”. De acuerdo con este autor, el daño emergente se determina cuando un bien o servicio salió o saldrá del patrimonio de la víctima como consecuencia de los hechos que lo causaron; lo cual significa que no se debe identificar con los perjuicios pasados, por cuanto se limitaría al pasado, es decir, a las erogaciones ya hechas, dejando por fuera el daño emergente futuro que son los gastos futuros que saldrán necesariamente del patrimonio de la víctima, tal como se estimó por parte del Consejo de Estado. Lucro cesante Todas las sumas de dinero que para la fecha del hecho generador del daño no habían ingresado al patrimonio de la persona, pero que se esperaba recaudar, ya que las devengaba periódica u ocasionalmente con el empleo o con la actividad económica a la que se dedicaba la víctima, acorde a sus estudios, capacitación, experiencia, etc.; o si, por el contrario, estaba en una improductividad transitoria (infante), vienen los ingresos que hubiera podido percibir una vez alcanzada la mayoría de edad o capacidad productiva (Mariño, 1999, p. 4). Profundizando, Tamayo (2007) destaca que hay lucro cesante “cuando un bien económico, que debía ingresar en el curso normal de los acontecimientos, no ingresó ni ingresará en el patrimonio de la víctima”. La explicación sobre la forma como se puede comprender el lucro cesante es traída a colación por De Cupis, quien lo expresa de la siguiente manera: El automovilista que atropella a un peatón, perjudica no solo los beneficios del ahorro de los gastos quirúrgicos y hospitalarios (daño emergente), sino también los que en el futuro hubiese podido adquirir por la permanencia inalterada de su integridad física (lucro cesante). El bien consistente en la suma de dinero que el atropellado se ha tenido que desprender para atender al accidente, le pertenecía ya en el momento del accidente, y, por lo tanto, el daño que le corresponde es un daño emergente; mientras que las ganancias profesionales que aquella persona habría obtenido si no se hubiese verificado el accidente son una entidad futura respecto de la que solo puede hablarse de daño por lucro cesante (De Cupis, 1975, p. 313). Se entiende entonces cómo el lucro cesante se genera cuando hay una pérdida de perspectiva en cuanto al beneficio. En este sentido, la jurisprudencia señala que dentro de los requisitos que se deben tener en cuenta está: su existencia, sea probado, tenga relación directa con el daño que se haya causado y que se pueda determinar económicamente. Vale precisar que el artículo 2341 del Código Civil establece la base jurídica de la indemnización: “El que ha cometido un delito o culpa, que ha inferido daño a otro, es obligado a la indemnización, sin perjuicio de la pena principal que la ley imponga por la culpa o el delito cometido”. En relación con la indemnización del daño, Henao (2007, p. 313) dice: En los eventos de indemnización del daño inmaterial, la naturaleza de la indemnización, se reitera, es compensatoria, en el sentido de que mediante el bien equivalente del dinero, o, de cualquier otra manera, a petición razonable de la víctima o por decisión del juez, se otorga a aquella un bien que le ayuda a aliviar su pena, sin que sea relevante que la indemnización sea o no dineraria Se trata de otorgarle una suma de dinero a una viuda, a un lesionado, para que tenga un bien que le ayude a mitigar su pena. Se puede concluir que la indemnización de perjuicios extrapatrimoniales se orienta hacia la necesidad de restituir el bien que ha sido lesionado, a fin de que pueda brindarse a la víctima o víctimas la capacidad de compensar o suprimir la pena que se produce como consecuencia del hecho dañoso, lo que permite evitar equiparar los sentimientos con las valoraciones económicas, si no que se establece en sentido contrario.